Главная »» Статьи »» ТОНКОСТИ СОГЛАШЕНИЯ О ПРЕДОСТАВЛЕНИИ ОТСТУПНОГО

ТОНКОСТИ СОГЛАШЕНИЯ О ПРЕДОСТАВЛЕНИИ  ОТСТУПНОГО 

Гражданским кодексом Республики Молдова ч.(2) ст. 643 отступному уделено недостаточно внимания, т.к. его упоминание ограничено скобками. За видимой сжатостью и простотой формулировки данной нормы скрывается ряд проблем и практических вопросов, появившихся после начала её применения. Некоторые из них приведены ниже.

 Институт отступного по праву можно назвать одной из новелл гражданского законодательства. В цивилистике отступное отмечено как один из способов прекращения обязательств, отличных от прекращения обязательств посредством надлежащего исполнения. Последнее, как известно, включает ряд элементов: исполнение надлежащему лицу, исполнение надлежащим лицом, исполнение надлежащим предметом, исполнение в надлежащем месте, исполнение в надлежащий срок, исполнение надлежащим способом. Изменение такого элемента надлежащего исполнения, как его предмет, безусловно, может быть содержанием соглашения об отступном.

Основная юридическая цель отношений отступного обусловлена тем, что между  участниками обязательства уже существует связь, в силу которой должник обязан предоставить кредитору ранее согласованное исполнение. По каким-то причинам исполнение не происходит, но это не прекращает обязательства. Прекратить его можно различными способами, начиная от прощения долга и заканчивая заменой обязательства. Среди подобных способов стоит и отступное. Отсюда основная юридическая цель отношений отступного может быть определена как прекращение существующего обязательства. Соглашение же об отступном является механизмом реализации указанной цели.

Данным соглашением стороны оговаривают размер, сроки и порядок предоставления отступного, и обязательство, заменой которого оно будет. Инициатором отступного может выступить как одна, так и другая сторона. Обычно инициатором является должник, ведь речь идет о его обязательстве, которое он не сумеет выполнить в заявленной ранее форме, поэтому предлагает иной способ погашения своего долга. Отступное в связи с этим заслуженно называют  частным случаем мировой сделки.  

Если должник не предоставит отступное в сроки, оговоренные в соглашении, то кредитор возвращается к первоначальным условиям договора и может требовать от должника выполнения того, что установлено договором: исполнить первоначальное обязательство, в том числе уплатить неустойку. В случае заключения соглашения об отступном кредитор не вправе требовать исполнения первоначального обязательства до истечения установленного сторонами срока предоставления отступного. Срок предоставления отступного, установленный соглашением сторон, фактически означает согласие кредитора на отсрочку погашения долга.

Предоставление отступного прекращает все прежние обязательства должника (как основное, так и дополнительные), если в соглашении об отступном специально не оговорено, что передача отступного прекращает только основное обязательство, а дополнительные обязательства (например, по выплате неустойки) сохраняются.

Принятие отступного можно рассматривать как один из способов распоряжения сторонами своими правами. Стороны свободны в установлении размера, сроков и порядка предоставления отступного.

  Соглашение об отступном может заключаться как при установлении обязательства, так и в период его действия. В то же время, например, в Российской Федерации, соглашение об отступном, подписанное в день заключения кредитного договора одновременно с его исполнением, рассматривается судебно-арбитражной практикой в качестве притворной сделки, т.к. пользования кредитом фактически не было. Соглашение об отступном может также заключаться после того, как обязательство нарушено одной из сторон. В подобном случае отступному может быть придано значение неустойки, установленной за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства. Уплата неустойки прекратит обязательство, в обеспечение исполнения которого она была установлена.

   В то же время нередки случаи, когда условия предоставления отступного включаются непосредственно в договор, на котором основывается обязательство. Например, соглашением об отступном было признано условие договора о том, что при неисполнении своих обязанностей одна сторона обязана вернуть другой деньги в сумме, равной стоимости непредставленного исполнения. Такая компенсация потерь кредитора рассматривается как неустойка. При этом в договоре такое возмещение убытков не обозначено как отступное. Поэтому многие усматривают в простой неустойке признаки отступного. Ее уплата влечет прекращение обязательства.

  Соглашение об отступном должно быть совершено в той же форме, что и первоначальная сделка. Так, если договор был нотариально удостоверен, то и соглашение об отступном должно совершаться в нотариальной форме.

 В качестве замены предмета исполнения, то есть отступного, можно предложить все, чем богат должник с точки зрения гражданского права: оборудование, материалы, ценные бумаги, иное имущество, а также имущественные права, работы, услуги, информация, результаты интеллектуальной деятельности. Чтобы подтвердить факт прекращения обязательства отступным, сторонам необходимо составить акт, отражающий приемку-передачу имущества.

 Считается, что размер (стоимостная оценка) отступного должен соответствовать размеру первоначального обязательства. Однако размер отступного может быть больше или меньше размера первоначального обязательства, а может быть равным ему. То есть принцип эквивалентности между первоначальным предметом исполнения и отступным не закреплён. В любом случае, если стороны согласились, что предоставленное отступное достаточно для прекращения обязательства, оно прекращается. В то же время, если размер отступного не соответствует размеру первоначального обязательства, то возникнет вопрос о налоговых последствиях соответствующей операции. В любом случае в соглашении об отступном должно быть четко и недвусмысленно оговорено, какую именно часть обязательств прекращает передача отступного, когда размер обязательств и размер отступного не совпадают. Если такая конкретика не установлена ни соглашением, ни другими документами, то передача должником отступного прекращает все его обязательства по договору, включая неустойку.

В случае, когда стороны предусмотрели предоставление отступного по частям, при предоставлении части отступного обязательство считается прекращенным пропорционально фактически предоставленному отступному. Например, SA "X" не оплатило маркетинговые услуги, оказанные ему SRL "Y". Стороны заключили соглашение об отступном, в качестве которого SA "X" должно поставить SRL "Y" 50 т угля. Предоставление отступного по условиям соглашения производится партиями - по 10 т. в месяц. После поставки 10 т. угля (20% отступного) SA "X" нарушает сроки поставки, установленные соглашением.
SRL "Y" обратилось в суд. Было вынесено решение, согласно которому с SA "X"  взыскивается денежными средствами 80% суммы оплаты оказанных услуг. Принимая решение, арбитры учли делимый характер обязательства должника и то обстоятельство, что SRL "Y"  уже приняло 20% отступного.

Правила о предоставлении отступного распространяются, в том числе на ситуацию, когда предоставлением отступного прекращается обязательство возвратить полученное по сделке, которая признана недействительной в судебном порядке. Примером может послужить ситуация, имевшая место в Российской Федерации. Судом был признан недействительным договор поставки. Покупателю надлежало вернуть продавцу товар (оргтехнику), полученный по недействительной сделке. Однако покупатель предложил бывшему продавцу вместо возврата оргтехники передать в качестве отступного офисную мебель. Было заключено и исполнено соглашение об отступном. Позже продавец пришел к мысли, что данное соглашение относится к недействительной сделке, поэтому оно тоже недействительно, и попытался доказать это обстоятельство в суде. Поскольку состоявшаяся передача отступного не затрагивала интересов третьих лиц, суд отказал продавцу в удовлетворении его иска.

 При отчуждении доли в общей собственности по соглашению об отступном сособственник должен применять правила о преимущественном праве покупки, по которым прежде чем отдавать свою долю в качестве отступного третьему лицу, участник должен предложить остальным участникам долевой собственности приобрести эту долю на тех же условиях.

Отступным могут прекращаться обязательства, вытекающие и из иных видов договоров, отличных от первоначального. Так, например, сторона, получившая товар по договору купли-продажи, может прекратить свое обязательство по оплате товара посредством передачи в качестве отступного какого-либо имущества (иного товара), либо имущественного права (например, права требования оплаты от иного лица).

Рассуждая на эту тему, О. Ю. Шилохвост справедливо отмечает следующее: при замене денежного обязательства на предоставление какого-либо имущества следует обращаться к нормам ГК о купле продаже; при замене одного имущества на другое - к правилам, регулирующим договор мены; при замене обязательства по предоставлению имущества на совершение каких-либо действий - к нормам о подряде, возмездном оказании услуг; поручении и т.п.

 В практике договорного права имеются достаточные и обоснованные опасения отождествления отступного с новацией. Отступное (от лат.- arrha poenitentialis), как замена исполнения внешне схожа с заменой обязательства, или новацией (от лат.- datio in solutum), у них много общих признаков. Но, чтобы существовать как самостоятельный способ прекращения обязательства, отступное должно иметь особенности.

Главные из них можно выявить с помощью отличий от новации по следующим основаниям: 

 Таким образом, главными преимуществами соглашений об отступном в отличие от новации является то, что они подлежат применению к более широкому кругу отношений и дают возможность использовать более широкий круг объектов в качестве замены исполнения.

Подводя итог, соглашение об отступном может быть определено как двусторонняя сделка участников обязательственного правоотношения, направленная на установление права должника прекратить существующее обязательство не путем надлежащего исполнения, а посредством предоставления иного предмета исполнения. Данному праву корреспондирует обязанность кредитора принять новое исполнение вместо надлежащего.

Одним из примеров консенсуального соглашения о предоставлении взамен исполнения отступного можно представить следующее.  

Удова Олеся

магистр права 

Статья опубликована в ежемесячном журнале

БИЗНЕС ПРАВО №1, 2007