Адвокатский Кабинет "Алексей Кроитор"- Адвокатское бюро оказывает комплекс правовых услуг юридическим лицам, решает семейные и жилищные споры.

Главная »» Статьи »» КУПЛЯ-ПРОДАЖА ГОТОВОГО БИЗНЕСА В РЕСПУБЛИКЕ МОЛДОВА

КУПЛЯ-ПРОДАЖА ГОТОВОГО БИЗНЕСА В РЕСПУБЛИКЕ МОЛДОВА

 Рынок купли-продажи готовых бизнесов в Республике Молдова начал формироваться сравнительно недавно, и проведение таких сделок представляет собой пока довольно сложную, не всегда прозрачную, как с финансовой, так и с правовой точек зрения, процедуру. В США через подобные схемы ежегодно продается, по разным оценкам, до 20% компаний.

В данной статье рассмотрен феномен готового бизнеса, его сущность, мотивы и способы его купли и продажи. Хотя услуги по юридическому сопровождению сделок купли-продажи бизнесов пользуются пока еще недостаточным спросом, все же нельзя не отметить, что будущее здесь за юридическими компаниями и предприятиями, оказывающими различного рода консалтинговые услуги.

 В развитых странах практика купли-продажи готового бизнеса посредством определенных механизмов, инструментов, правил и норм уже давно устоялась. При этом под готовым бизнесом обычно понимают юридически и организационно оформленный способ ведения предпринимательской деятельности со сформированным нормативным окружением (включая необходимые лицензии, сертификаты, разрешения), организационно-финансовой инфраструктурой и сложившейся клиентской базой, допускающий отчуждение (то есть не связанный по своей природе с личностью владельца), обладающий стоимостью и ликвидностью и включающий в себя необходимый набор компонентов, к которым относятся: материальные и нематериальные активы, квалифицированный персонал, продукты (услуги), сформировавшийся круг лояльных клиентов, а также устойчивый комплекс отношений с иными хозяйствующими субъектами (поставщиками, подрядчиками, контрагентами по кооперации, дилерами и представителями).   

Наиболее сложно охарактеризовать действующий бизнес именно с правовой позиции. Дело в том, что молдавский законодатель не относит готовый бизнес к объектам гражданских правоотношений, и напрямую никак не регулирует сделки с ним. Правда, Гражданский Кодекс Республики Молдова содержит ряд статьей, посвященных предприятию и его продаже. В частности, часть 9 главы I раздела III Гражданского кодекса РМ (далее ГК) посвящена купле-продаже предприятия как имущественного комплекса, являясь разновидностью договора купли-продажи.  Согласно статье 3  Закона «О предпринимательстве и предприятиях», предприятие представляет собой «хозяйствующий субъект, имеющий свою фирму (наименование), созданный предпринимателем в установленном законодательством порядке».

 Предприятие является недвижимостью и может быть объектом купли-продажи и иных сделок, при этом договор продажи предприятия, как и право собственности на него, подлежит обязательной государственной регистрации.

 «Готовый бизнес» - понятие гораздо более широкое, выходящее за рамки понятия «предприятия» по Гражданскому Кодексу, в котором вообще отсутствует понятие «готового бизнеса». Готовый бизнес - это живой, функционирующий и динамично развивающийся организм. Помимо имущественных составляющих, действующий бизнес включает в себя еще и необходимую для ведения соответствующей деятельности разрешительную документацию, профессиональные трудовые ресурсы, сложившуюся деловую репутацию и установившееся положение на рынке, клиентскую и партнерскую базу, налаженные отношения с контрагентами и заключенные с ними договоры, обеспечивающие деятельность компании. Несмотря на то, что наше законодательство не знает понятия «готового бизнеса» и не содержит норм, напрямую регулирующих вопросы совершения сделок с ним, тем не менее, бизнесы в Молдове продаются и покупаются.

Возникает вполне закономерный вопрос: что же лучше и целесообразнее при открытии своего бизнеса - купить действующее предприятие или  зарегистрировать новое. Естественно затраты в обоих случаях будут абсолютно отличаться, поскольку покупка готового бизнеса предполагает вложение достаточно большего капитала. Хотя с другой стороны, открыть и наладить, предположим, производство по изготовлению какой-либо продукции, также требует значительного вложения капитала. И поэтому вопрос о том, что более выгоднее, представляется спорным. Тем не менее, нельзя сбрасывать со счетов ряд преимуществ, которыми обладает готовый бизнес:  

• во-первых, отсутствие необходимости заниматься организацией, становлением и первоначальной раскруткой бизнеса, закупкой производственного оборудования, налаживанием связей с поставщиками.
• во-вторых, говоря о готовом бизнесе, следует помнить, что у покупаемого действующего предприятия уже сформировалось положение на рынке товаров и услуг.
• в-третьих, при покупке готового бизнеса, приобретаются  клиенты, которые пользуются услугами покупаемого предприятия, что дает возможность включения в работу и получения прибыли уже со дня покупки.
• в-четвертых, отсутствует необходимость заниматься глобальным поиском и подбором персонала.
• в-пятых, при покупке готового бизнеса, покупается не только производственное оборудование или товарные запасы, но и деловая репутация предприятия, его так называемая «брэндовость» и наработанный опыт.

Специфические особенности каждого бизнеса определяются многими факторами, среди которых - личность его владельца, история создания компании, локальный рынок, на котором она функционирует, тип и состояние используемого оборудования, технология, персонал, характер клиентской базы и так далее.

Изучая рынок купли-продажи готовых бизнесов Молдовы можно с уверенностью констатировать тот факт, что предложение в несколько раз опережает спрос. К основным причинам продажи действующих бизнесов можно отнести такие как: неуспешность бизнеса, отсутствие инвестиционных ресурсов; конфликт между собственниками; мотивы личного характера, не позволяющие собственнику продолжать дело (выход на пенсию, болезнь, смерть). Кроме того, владельцы иногда продают бизнес, приобретенный ранее, с целью заработать на росте его стоимости. Различны мотивы приобретения бизнесов и у  покупателей. К таковым можно отнести: мотив расширения своего бизнеса для укрепления своего положения на рынке; вложение свободных средств. Кроме того, стремясь заработать на росте стоимости бизнеса, покупатели могут приобрести его, усилить, развить, а затем продать.

В настоящее время наиболее часто продаются действующие продовольственные магазины, бары, салоны красоты, туристические агентства, производственные комплексы, прачечные, типографии и многое другое. Причем при продаже таких бизнесов указывается вся информация, характеризующая тот или иной объект продажи. Например, помимо общей информации о сфере деятельности продаваемого бизнеса, его организационно-правовой форме, срока существования бизнеса и количестве его работников, указываются также перспективы развития продаваемого бизнеса, описание конкурентной ситуации его расположения, наличие разрешительной документации (разного рода лицензий, разрешений-авторизаций, сертификатов, патентов); отдельно оговариваются сведения об имеющихся объектах недвижимости (общая площадь, состояние, наличие коммуникаций), о правах на нее (право собственности, аренда или др.), о наличии технологического оборудования, средств производства (с обязательным указанием всех технических характеристик машин и механизмов).

 Как правило, организовать куплю-продажу бизнеса самостоятельно, то есть силами его владельца, в большинстве случаев нереально. Опыт показывает, что подобным образом организованная работа, возможно, и дает некоторый эффект, например, в случае специфичности рынка продаваемого бизнеса, когда все его субъекты хорошо осведомлены друг о друге и об объекте сделки, но в целом успешное совершение сделок купли-продажи действующих предприятий возможно только при профессиональной организации процесса предпродажной подготовки и работы со всеми его участниками. При этом, чем профессиональнее бизнес будет подготовлен к продаже, тем эффективнее и успешнее будет сделка, и наоборот - отсутствие выполненной надлежащим образом подготовки приводит к снижению стоимости бизнеса.

Купля-продажа действующего предприятия - сложная сделка, требующая соблюдения множества юридических нюансов и формальностей, причем, как на этапе подготовки к ней, так и в процессе ее организации и непосредственного совершения. Отказ от квалифицированного правового сопровождения в данном случае способен привести к серьезным негативным последствиям в будущем. Юридическая часть предпродажной подготовки бизнеса имеет своей целью определить текущий гражданско-правовой статус предприятия, выявить и устранить имеющиеся «дефекты», предупредить возможные в ходе передачи бизнеса юридические препятствия, обезопасить нового владельца от финансовых претензий со стороны неизвестных ему кредиторов, сделать продаваемый бизнес максимально прозрачным для покупателя, добиться юридической чистоты сделки.

Стоит отметить, что оказание квалифицированных юридических услуг, оказываемых юридическими компаниями при купле или продаже действующего бизнеса в Молдове, находится еще в зачаточном состоянии, а количество таких компаний сводится от силы к одной или двум.

Правовая проверка и подготовка бизнеса к продаже обычно складывается из следующих основных шагов. Вначале производится экспертиза учредительных, регистрационных и иных внутренних документов предприятия. Целью данного этапа является проверка документов на соответствие действующему законодательству, а также выяснение особенностей регулирования передачи прав на доли (акции) предприятия, полномочий органов управления предприятия, порядка принятия решений участниками, совершения крупных сделок. С учетом всех выявленных нюансов, формируется оптимальная схема продажи бизнеса. При необходимости, документация соответствующим образом корректируется. Получаются письменные согласия всех участников предприятия на его отчуждение, оформляются соответствующие протоколы. Кроме того, в ходе экспертизы проверяются все имеющиеся в компании протоколы собраний участников, решения, приказы; исследуется их хронология и последовательность с целью избежания утечки важной информации о принимавшихся некогда на предприятии решениях. Одновременно производится анализ основополагающих для деятельности предприятия договоров (аренды, ссуды, лизинга, поставки и иные долгосрочных договоров). Проверяется, соответствуют ли они действующему законодательству, соблюдена ли их форма.

Одним из важнейших этапов предпродажной подготовки является проведение анализа нормативной базы, регламентирующей деятельность предприятия, и проверка наличия всей требующейся для ведения соответствующей деятельности разрешительной и иной аналогичной документации (лицензий, разрешений, заключений государственных органов, сертификатов, аттестатов, страховых полисов и т.д.). В ходе проверки целесообразно также обратить внимание на наличие в составе предприятия объектов интеллектуальной собственности (товарных знаков, ноу-хау, изобретений). Права на них должны быть надлежащим образом оформлены и защищены. Еще одной немаловажной задачей юридической подготовки бизнеса к продаже является экспертиза кадровой документации предприятия, изучение его штатного состава, условий взаимодействия компании с привлеченными (внештатными) сотрудниками. Очень внимательно следует подойти к вопросу аудита финансовой отчетности (при ориентации на иностранного покупателя - обязательно и трансформацию отчетности по международным стандартам).

Задача описания и оценки стоимости действующего бизнеса представляется наиболее важной, так как в конечном итоге обеспечивает все стороны соответствующей информацией, без которой бизнес никогда не будет иметь инвестиционной привлекательности в глазах потенциальных покупателей Стоимость компании - это объективный показатель результатов её деятельности. Оценка бизнеса включает в себя углубленный финансовый, организационный и технологический анализ текущей деятельности и перспектив оцениваемого предприятия. Определение стоимости бизнеса крайне важно для оценки эффективности принятия управленческих решений, критерием выбора которых является увеличение стоимости компании. Согласно статье 3 закона РМ №989-XV от 18.04.2002 «Об оценочной деятельности», бизнес, наряду с предприятием как имущественным комплексом, является отдельным объектом оценки. Оценочная деятельность осуществляется на основании договора о предоставлении оценочных услуг, заключенного с предприятием по оценке (ст.9) .

И, наконец, завершающим этапом работы юристов с конкретным отчуждаемым предприятием, является организация торгов и непосредственное оформление, и сопровождение сделки купли-продажи бизнеса, ее проведение и при необходимости регистрация в государственных органах.

Следовательно, в процессе предпродажной подготовки требуется разработать правильную организационную и правовую схемы сделки, обеспечивающие успешное ее совершение за счет согласования интересов обеих сторон, что требует профессионального подхода и является задачей специалистов. В основном используются следующие формы сделки по продаже готового бизнеса:

 1) Если бизнес организационно оформлен в виде акционерного общества или общества с ограниченной ответственностью, осуществляется продажа соответственно контрольного пакета акций или долей. В основном, продажа бизнеса происходит путем отчуждения долевого участия в юридических лицах - собственниках предприятий с целью дальнейшего использования этого участия для управления деятельностью предприятия и получения прибыли. В результате такой сделки происходит замена участников юридического лица, которая оформляется путем внесения изменений в его учредительные документы, которые подлежат государственной регистрации.

Так, в обществах ограниченной ответственностью (далее - ООО) доля либо часть доли в обществе может свободно отчуждаться, если учредительным документом не предусмотрено иное (ч.(1) ст.152 ГК РМ). При этом, как следует из смысла части (3) статьи 152 ГК РМ, супруг, родственники и свойственники по прямой линии без ограничений и по боковой линии до второй степени родства, другие участники и само общество пользуется преимущественным правом покупки продаваемой доли общества. Сделка об отчуждении доли ООО подлежит нотариальному заверению.

Согласно ст.166 ГК РМ, в акционерном обществе акционер имеет право на беспрепятственное отчуждение в соответствии с законом принадлежащих ему акций. Более того, ст.27 закона «Об акционерных обществах» регламентирует процедуру отчуждения акций закрытого акционерного общества, при которой акционер, желающий продать принадлежащие ему акции, обязан направить предложение в письменной форме исполнительному органу общества с указанием условий предлагаемой сделки.

Следует отметить, что указанный способ продажи предприятия наиболее удобен и не требует значительных затрат сил и времени. Плюсом в этой ситуации является то, что продается контроль над юридическим лицом, а само оно, вместе со всеми имеющимися материальными и нематериальными активами и договорными отношениями, сохраняется. При этом сделка носит простой характер и не возникает необходимости перезаключать договоры и так далее. Однако следует учитывать тот факт, что данный способ продажи предприятия не всегда подходит сторонам (например, если продавец предприятия - индивидуальный предприниматель, или юридическое лицо имеет несколько бизнесов, или покупатель не хочет брать на себя "долговую историю" организации). В таких случаях отчуждение бизнеса происходит путем переоформления на имя новой организации или предпринимателя всех основополагающих договоров предприятия, заключения договоров купли-продажи недвижимости, оборудования и иного имущества. Это несколько усложняет процесс передачи бизнеса. Кроме того, недостатком указанной формы передачи бизнеса является неизбежная потеря таких его важных составляющих, как, например, лицензии, без которых законное функционирование предприятия невозможно.

 Стоит отметить, что новые  законопроекты «Об обществах с ограниченной ответственностью» и «Об акционерных обществах» сохранили за участником общества право на беспрепятственное отчуждение доли, акций.

 2) При продаже бизнесов часто используется вариант продажи имеющихся активов (недвижимость, оборудование, различные виды интеллектуальной собственности, техническая документация, товарные знаки, ноу-хау), с переводом трудовых и гражданско-правовых отношений на покупателя. Подобная схема позволяет покупателю избежать принятия на себя неучтенных обязательств продавца, но приводит к утрате части нематериальных активов и требует значительных усилий. Часть из этого можно приобрести, но есть вещи, которые передать достаточно сложно или же передача серьезно осложнит процесс купли-продажи имущества в целом. Например, передача товарных знаков требует перерегистрации, а эта процедура может длиться достаточно долго. Либо предприятие может владеть лицензиями, продать которые вообще невозможно.

Если будущий владелец нацелен на покупку именно имущества, то основная задача состоит в проверке законности владения им у продающей стороны. При этом оценивается титульная история имущества, то есть цепочка сделок, по которой оно оказалось у своего нынешнего владельца. Проверяется и законность сделок, и порядок их оформления.

 3) По договору купли-продажи предприятия как имущественного комплекса (в соответствии со статьями 817-822 ГК РМ) продавец обязуется передать в собственность покупателя предприятие в целом как имущественный комплекс, за исключением неотчуждаемых прав и обязанностей. При этом, предприятие как имущественный комплекс представляет собой совокупность всего необходимого для осуществления предпринимательской деятельности, включая земельные участки, здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукцию, права требования, долги, а также права на обозначения, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы, услуги (фирменное наименование, товарные знаки, знаки обслуживания) и другие исключительные права. В силу того, что предприятие как имущественный комплекс является объектом недвижимости, необходимо его сформировать как такой объект, подвергнуть кадастровому учету, зарегистрировать право на предприятие и сделку с ним.  

Согласно положениям ст. 819 ГК РМ, до подписания договора сторонами должны быть составлены и рассмотрены акт инвентаризации, бухгалтерский баланс, заключение независимого аудитора о составе и стоимости предприятия, с указанием кредиторов, характера долга размера и сроков исполнения обязательств.

Необходимо подчеркнуть, что заключение договора купли-продажи предприятия как имущественного комплекса является достаточно сложным процессом, требует участия большого количества специалистов, а сам договор считается заключенным только с момента его государственной регистрации. Иными словами, покупка предприятия как имущественного комплекса - путь, наиболее логичный с финансовой и законодательной точек зрения. Но вместе с тем он наиболее трудоемок из-за оформления необходимых документов.

 4) В последнее время стали достаточно популярны франчайзинговые операции, которые также можно рассматривать как разновидность формы сделки по продаже готовых бизнесов. Однако, при рассмотрении данного вопроса необходимо отметить некоторые моменты. Франчайзинг, согласно закону «О франчайзинге», представляет собой «систему договорных отношений между предприятиями, при которой одна сторона - франчайзер - предоставляет другой стороне - франчайзи - право на производство и/или реализацию определенного вида продукции (товаров), оказание определенных услуг от имени и под товарным знаком франчайзера, а также право на получение технической и организационной помощи».

Франчайзинг подразумевает покупку права создания бизнеса в соответствии с определенной формулой. Покупатель приобретает право использовать название бизнеса, эмблему и прочие внешние реквизиты. Кроме того, покупатель может получить физическое оборудование, материалы, право получать консультации, обучающие материалы, бизнес-план и помощь в проведении маркетинга от владельца. В обмен на вышеизложенные преимущества покупатель платит первоначальную закупочную цену и производит ежемесячные отчисления, основанные на объеме продаж. Покупатель также обязуется соблюдать различные условия, связанные с использованием бизнеса, с соответствием стандартам качества, финансовое участие в маркетинговых компаниях. Кроме того, покупатель может быть обязан закупать материалы только от франчайзера.

Однако франчайзинговые операции имеют некоторые ограничения, о которых стоит сказать следующее. При франчайзинге покупатель обременяется обязанностью ведения бизнеса в точности следовать определенной формуле ведения бизнеса. Покупатель должен жестко соблюдать структуру выплат, определенную франчайзером. Такие условия могут показаться непривлекательными предпринимателям, желающим в собственном бизнесе следовать своим мотивам и творческим идеям. Кроме того требования закупки всех материалов исключительно у франчайзера могут оказаться крайне невыгодными для франчайзи. С положительной стороны, франчайзинговая операция дает возможность принимать участие в испытанной бизнес - схеме, что значительно повышает вероятность успеха.

В завершении хотелось бы еще раз сказать о смысле проведения предпродажной подготовки предприятия. В разрешении данного вопроса решающая роль отводится группам специалистов юридических компаний, специализирующихся непосредственно на оказании целого арсенала юридических услуг при сопровождении сделки купли-продажи готовых бизнесов. Важно, что услуги по юридической проверке бизнеса могут быть заказаны как продавцом, так и покупателем бизнеса. Для продавца, подготовка бизнеса к отчуждению - это гарантия повышения инвестиционной привлекательности и стоимости предприятия. Роль юридической проверки, заказываемой инвестором, состоит в достижении максимальной прозрачности бизнеса, а, значит, в появлении у покупателя возможности объективной оценки рисков предполагаемой сделки. Если риски велики и неустранимы, инвестор может отказаться от сделки, либо пойти на риск, добившись существенного снижения цены предприятия.

Таким образом, успешная продажа бизнеса представляется весьма сложной задачей, требующей соответствующей квалификации и опыта для решения ряда важных вопросов организационно-правового и финансово-экономического характера.

 Удова Оксана